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合同纠纷

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合同重要条款审查要点

日期:2020-01-14类型:合同纠纷
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合同篇幅长短不一,同一类合同也可能“构造各异”,但无论繁简,重要条款一般不可缺,而且应当要明确。
 
根据《合同法》第十二条规定,合同一般应包含以下条款:
 
1. 当事人的名称或者姓名和住所;
2. 标的;
3. 数量;
4. 质量;
5. 价款或者报酬;
6. 履行期限、地点和方式;
7. 违约责任;
8. 解决争议的方法。
 
前述八个方面的条款应当要有,而且大多属于合同的重要条款,除此之外在实际中我们还要结合交易需求来增删,例如合同的有效期限、双方的权利义务、合同生效条款,保护性条款(如定金、履约保证金、抵押、质押)等也都十分重要。本文从笔者在审查合同过程中发现的问题出发,结合个人纠错经验,整理形成本文,期待交流。
 
-01-
 
合同主体条款
 
审查合同主体条款是保障交易安全的重要前提,如果合同主体资格存在缺陷,可能会使合同的有效性和后续履行产生巨大风险。
 
通常我们审查合同主体信息时首先应关注主体资格是否有效。合同主体包括法人、自然人或其他组织,其中出现最多的是法人,对法人进行资格审查时应查看其营业执照,审查其经营范围、注册资本是否符合合同交易需求,是否还在经营期限内,是否已经通过年检,另外还应通过国家企业信息公示系统进行核实。
 
 
 
其次,我们应关注合同主体履行的义务是否超过其经营范围。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)》第十条规定:“当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效,但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”虽然日常中限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的业务比较少见,但对法人经营范围的审查仍然是必经步骤,否则可能会因一时疏忽而导致巨大风险。
 
另外,我们还应关注合同主体及从业人员的资质问题,例如《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定:“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”。再例如从事建筑活动的专业技术人员,应当依法取得相应的执业资格证书,并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。
 
-02-
 
合同标的条款
 
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第一条规定:“当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”前述规定反映出标的是合同成立的必要条件,也强调了“合同标的”在合同中的重要地位。
 
“合同标的”是指合同约定所指向的法律关系,决定了合同权利与义务的性质,属于合同必备条款,与此相似的另一个概念是“合同标的物”,其是指当事人双方权利义务指向的对象。例如在房屋买卖合同中,“合同标的”是房屋买卖关系,而“合同标的物”是所买卖的房屋。“标的”和“标的物”不是永远共存,一个合同一定有“合同标的”,但不一定有“合同标的物”。但在合同法律实务中,大多将“合同标的”与“合同标的物”等同适用。
 
在对“合同标的”进行审查时,要坚持两个原则:第一,“合同标的”合法化,第二,“合同标的”明确化。
(一)“合同标的”合法化
① 标的物本身要合法。如果标的物是法律禁止流转的,例如“枪支”、“毒品”等,即使签订了合同也是无效合同,还有可能触犯法律,需要承担刑事责任。
② 标的物处分人有权处分。标的物的处分人要合法持有标的物,并有相应的处分权,如转让专利权,要求转让人保证其所转让的专利真实,合法,具有排他性。
(二)“合同标的”明确化
① 在签订合同时,要使用标的物的正式名称(全称),如果有编号(编码)要一并列明。
② 如果是物,要写明型号、品种、等级、规格和花色等。
③ 如是不动产,要写明其座落位置,楼栋单元号等。
④ 其他注意条款。
 
 
-03-
 
质量及数量条款
 
 
 
1. 质量条款
 
合同标的的质量标准一般分为国家标准、行业标准及企业标准等几个类别,如果合同双方在合同中未明确约定质量标准,极易引起双方对质量标准条款的适用争议。因此,为防止争议发生,在约定标的标准时,应注意以下几点:
 
① 明确约定在合同中应适用的质量标准,标准存在冲突时的处理方式,没有明确标准适用时如何处理。
 
② 明确约定合同产品的质量保证期,是否还有特殊保管义务等。
 
2. 数量条款
 
明确约定数量是对合同标的物的计量要求,在签订合同时,当事人双方要明确约定计量单位和计量方法,而且应当符合法定的要求,避免因理解上的差异产生履行分歧。
 
在合同实务中还存在另外一种约定合同标的数量的方法,“以合同一方最终确定的数量或者实际交付数量为准”,此种约定方式常在长期供销类合同中出现,看起来简便,但实际存在风险,如果采用这种计量方式而没有确定一个大概的数量区间的话,很有可能会出现数量“大起大落”,造成另一方“措手不及”。
-04-
 
违约责任条款
 
“双方应严格履行本合同,如有一方违约应承担违约责任”,这个条款出现的频率很高,但基本上没有存在价值。在实际履行中,合同一方主张因对方违约造成损失并请求对方赔偿时,常常因难以举证而造成主张困难,因此我们应该在合同中明确约定违约责任的承担方式,例如关于违约金的约定,可以是具体数额也可以是具体的计算方式。(下表是多种违约责任承担方式是否可以并用的总结)。
 
 
继续履行
补救措施
赔偿损失
违约金
定金
继续履行
/
✔️
✔️
瑕疵履行、不履行时违约金与继续履行不并用,延迟履行可并用
×
补救措施
✔️
/
✔️
×
×
赔偿损失
✔️
✔️
/
✔️
✔️
违约金
瑕疵履行、不履行时违约金与继续履行不并用,延迟履行可并用
×
✔️
/
×
定金
×
×
✔️
×
/
△ 表格内容来源:公众号“法天使”
 
-05-
 
双方权利与义务条款
 
合同双方的权利义务应该约定清晰,否则会产生安全隐患。判断双方权利义务约定是否明确,首先要有全局思维,了解交易模式与双方需求。常见的对双方权利义务约定的方式主要分为两种,一种是用专门部分进行约定,另一种是散见于各条款的罗列之中。相较之下,第一种审查起来更为便捷;而如果将权利义务分散罗列在合同条款之中,则需要在对合同内容进行全面了解之后才能进行审查,否则可能会产生权利义务约定重复甚至产生冲突。
 
其次我们要判断合同语言表述是否具有封闭性,例如关于合同期间的约定应为某年某月某日至某年某月某日的格式,一方违约时应约定具体的违约责任计算方式等等。
 
最后还要保证合同条款具有可操作性,让每个条文都有其存在的价值。例如合同里常见的“重大”、“立即”等字眼,因其没有明确含义,主观判断空间过大,实际理解时可能存在分歧,在合同中应避免使用。
 
-06-
 
争议的解决条款
 
合同争议解决主要有两种方式:仲裁和诉讼,但这两种方式的适用范围存在区别。仲裁只解决商业纠纷,比如买卖、租赁、借贷等,而对于婚姻、收养、监护、扶养、继承等具有人身关系的民事纠纷,仲裁机构不予受理;而诉讼在适用范围上则没有限制,所有民事纠纷都可以通过诉讼解决。
 
 
 
另外仲裁和诉讼还存在以下几种区别:
 
1. 启动方式不同
 
仲裁必须由双方自愿达成书面的协议,明确约定仲裁机构,否则视为约定无效,而法院诉讼不必得到另一方当事人的同意或者双方达成诉讼协议,只要一方当事人向有管辖权的法院提起诉讼,法院则可依法受理。
 
补充提示:
仲裁机构名称里没有“市”,例如“南昌仲裁委员会”不可写成“南昌市仲裁委员会”。
仲裁委员会一般在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立,也可以根据需要在其他设区的市设立,因此在约定仲裁机构之前务必核实该仲裁机构是否实际存在,因为并非所有的“市”都设有仲裁委。
 
2. 审理人员不同
 
仲裁案件中,当事人可以在仲裁员名册中选择仲裁员,双方各选一个,再共同选一个首席仲裁员,组成3人的单数仲裁庭,而诉讼案件的审理人员则不能选择。
 
3. 开庭过程及裁判文书是否公开不同
 
根据《仲裁法》第四十条规定:“仲裁不公开进行。当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外”。但诉讼则不同,根据《民事诉讼法》第一百三十四条规定:“人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行”。
 
此外,仲裁委员会作出的裁决书不会对外公开,而法院在对案件审理终结之后通常情况下都需要将判决书、裁定书等文书对外公开。
 
4. 处理结果的效力不同
 
仲裁和诉讼最大的区别是两种处理结果的效力不同,仲裁的处理结果“一裁终局”,发生终结效力,而诉讼可能还存在一审不服可以上诉启动二审或再审的情况。